法律:以英國為例 ■無諍金剛(2009.01.17) st1\:*{}table.MsoNormalTable {font-size:10.0pt;font-family:"Times New Roman";}【Comment】 無諍金剛是具有哲學性獨立思考習慣的網友。台灣派在觀察自己之餘,若不相關的涉獵世界史,終究只知其一不知其二。 英國真的很有意思。在一個小部落、公國充斥的封建基礎上遇上威廉征服,開始王國建構的歷史進程。國王雖然是名義上最大的地主,權 買屋威卻只能貫徹到第一層封建體制。封建的下層,甚至於第一層封建領主本身,都具有對抗王權的實力。因為部落充斥,各地習慣不同,王國就透過法庭的宣判,建立了「普通法」──普通法,原只是集各地習慣的大成,在集大成的過程中,權威建立了,法邏輯也建立了。 英國的民主、法律建制,就在這樣的情況下被建立 賣屋下來。英國民族習慣於在混亂中建立秩序,習慣於在調解與融合衝突的利益。當然,這套功夫在世界各地闖蕩,就更能游刃有餘了。相對之下,過早建立帝國秩序的中國,眼界是跋扈的井底之蛙,在世界舞台上實際操演起來,自然處處矛盾了。 法律:以英國為例 ■無諍金剛(2009.01.17) 在法律和政治上,英國是一個非常奇妙的案例,這 結婚個國家到目前還保有幾百個貴族,即使是君主立憲的國家,大部份都不存在貴族階級,而且這個國家的貴族階級目前也還擁有實權,貴族構成的上議院就是國家的最高法院的所在。 由一群靠著世襲而來身份的人自然而然取得如此巨大的權力,說這是一個實質民主的國家,確實也相當怪異,一直到不久以前(二十世紀後半葉),上議院都還有權否決下議院的法案, 系統傢俱而上議院是世襲的。甚至一直到不久以前,這個國家實際上最有權力的人,其實是個地下職位,prime minister(首相)一職並未出現在任何法律文件,prime minister例來都由first lord of the treasury(第一財政大臣)擔任,第一財政大臣才是真正的法定官職。再進一步講,連cabinet(內閣)也是個黑機關,國家真正的行政機構從來都是英王,即使是英王的主要臣僚,也有一 酒店兼職個叫做Secretary of the State(國務大臣)的官員,事實上所有的secretaries of state(國務大臣們)以及他們衍生構成的內閣全部的法定權力都只是國務大臣的分身。 和許多人的以為不一樣,英國的憲法中的英王的權力實際還是很大的,大部份英王所受到的限制是由一連串的憲政慣例所組成。如果,出現一個英王漠視這些沒有法條的慣例,而依法律中的字面解釋行事,英國可以馬上恢復 成一個 君主 辦公室出租專制的國家。 但為什麼沒有發生這樣的事?因為這樣做將引發內戰。國會(下議院)畢竟是人民選舉出來的,英王蔑視國會與憲政慣例將引發難以收拾的後果。 習慣法可以比喻成不斷往上貼附新壁紙的牆壁,舊壁紙並非不見了,只是人們沒有意識到它的存在,舉一個例子,據1351年叛國法令,戴安娜的馬術教練與戴安娜的通姦行徑,事實已違犯了通姦叛國的罪行,但休依特並沒有因此被處刑,要強調的是這部法令目前仍然有效。 吳哥窟 又,我先前也提到過,英國與法國的特殊國與國關係,英國究竟什麼時候從法國獨立出來?英王甚至沒有發布命令放棄對法國的主權宣示,而只是技術性地不再提及此一名器的存在。 法律的條文字面與法律的實質不斷拉鋸,因此,英美法系的國家傾向法實證主義,認為法律的一切施設應以實際法益為準,法律僅僅是一種工具,許多時候,問題並不是出在法律上。 譬如集會遊行法,不論如何制定,到最後只能訴諸管理機關依照比例原則做出合適決定(請見 酒店兼職刑法專 家黃榮堅 教授文,http://twdemocracy.blogspot.com/2008/11/blog-post_9047.html),同理,關於陳水扁的?押問題,最後只也能訴諸法官的自由心證,許許多多制度法條都可以在字面範圍內予以刻意的曲解,更何況我國目前許多政治性的判例還會超越字面「造法」,譬如「公使錢」的引用,譬如「大水庫理論」的發想。 回頭來講,英國的最高法院主要是由貴族所構成,另有一些法學專家參與,這樣世襲封建的機關,竟然很少出現爭議性判決,只能說這些人一 租房子定相當尊重事實,尊重真理,尊重做為人的價值,這些都不是法條制度所能達成的,法律並不是僅僅有法條,更重要的是對法律的品味,否則即使我們的法律多是抄自號稱舉世最嚴謹的德意志公法系統,我們的法治狀態還是比不上彷彿充滿補丁的漏洞百出的英國習慣法系統。 http://tw.myblog.yahoo.com/buchengkimkong-buchengkimkong/article?mid=248&page=0#250 .msgcontent .wsharing ul li { text-indent: 0; } 分享 Facebook Plurk YAHOO! 東森房屋  .
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